НДС: Инсайд и манипуляция в отечественной интерпретации
Борьба с инсайдом в России началась давно. Закон «"О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком» разрабатывался шесть лет, был подписан президентом в июле 2010 года и вступил в силу в январе 2011. Предполагается, что административные наказания за нарушение статей закона начнут применяться с 2012 года, а уголовные – с середины 2013-го. За все время своей работы Федеральная служба по финансовым рынкам сумела доказать только четыре факта использования инсайдерской информации и манипулирования ценами на акции.
Такова общая информационная канва для нашего поста сегодня. Вопросы инсайда в контексте американской истории я рассматривал в статье «Мастер внутренних дел», опубликованной в ноябре 2010 года в журнале D' (Д-штрих) и, надо сказать, достижения отечественных борцов с незаконным использованием непубличной информации на бирже не показались мне такими уж жалкими. В Америке с инсайдом борются целенаправленно, интенсивно и более ста лет (первый судебный прецедент был зафиксирован в 1909 году), однако даже в самые хлебные годы число осужденный не превышает 60 «белых воротничков». Это при том, что на американских биржах котируются акции более 15 тысяч публичных компаний! При сопоставлении объемов даже один пойманный инсайдер в России за год создаст более благоприятную статистическую картину.
В чем же сложность борьбы с инсайдом? Первое, что приходит в голову – эфемерность самого понятия. Так на днях Центральный банк России утвердил перечень информации, подпадающий под определение инсайда. Если абстрагироваться от исторически ожидаемых фобий вроде коммерческих, служебных, банковских и государственных тайн (для нашего Отечества это святое!), то общая формулировка выглядит следующим образом: «Инсайд – это точная и конкретная информация, которая не была ранее известна и распространение которой сможет оказать существенное влияние на цены финансовых инструментов, иностранной валюты и товаров».
Нужно отдать должное – определение безупречно. Наверное потому, что дублирует по смыслу американский вариант, которые продемонстрировал свою эффективность на протяжении долгой истории. В США, правда, инсайд определяется еще проще – как material non-public information, любая фактурная непубличная информация. Соответственно, инсайдерский трейдинг – это любая покупка и продажа ценных бумаг, основанная на фактурной непубличной информации».
Россия в своем выборе идеального определения не одинока: точно такой же американской семантической калькой выступает и директива Евросоюза, принятая в 1989 году, в которой под инсайдом понимается «конкретная непубличная информация, способная в случае обнародования оказать прямое влияние на движение акций».
Определение инсайда и в России, Европе и в США сознательно дается в самом широком смысле для того, чтобы было невозможно, манипулируя смысловыми нюансами, выводить реально инсайдерский трейдинг из-под юридического контроля. Палка, однако, о двух концах, поскольку широкие определения создают исключительные сложности для практического доказательства вины. Именно из-за этих сложностей борцы с инсайдом выдают столь низкие результаты.
Последнее достижение американской юридической мысли – это теория «незаконного использования» (misappropriation theory), которая является сегодня частью анти инсайдерского законодательства. Согласно этой теории запрет на трейдинг, основанный на непубличной информации, распространяется не только на акции компании, в которой работает инсайдер, но и вообще на любые акции. Поводом для подобного расширения послужили многочисленные прецеденты, когда журналисты брали интервью у ключевых руководителей бизнеса, а затем, основываясь на полученной но еще не опубликованной информации, размещали собственные биржевые ордера.
Другой пример «незаконного использования»: информационный обмен между сотрудниками, каждый из которых является инсайдером в своей компании: Питер рассказал Джону о грядущем поглощении в его компании, Джон рассказал Питеру о скором увольнении гендиректора в своей компании, оба поговорили и направились на биржу торговать акциями «чужих компаний». Теперь не получится, потому что ввели в закон пункт о «незаконном использовании».
Не все однако так уж и безнадежно для любителей использования единственно надежного инструмента биржевых торгов. Положение американского анти инсайдерского законодательства об «трейдинге, основанном на информации в целом» (trading on information general) позволяет вам подслушать в ресторане приватную беседу руководящих сотрудников какой-то компании, случайно узнать о грядущей неожиданно высокой квартальной прибыли, и прикупить акции этой компании в предвкушении большого куша.
Забавно, что если подслушанный вами разговор касался не прибыли компании, а возможного слияния или поглощения, вы уже торговать не имеете право, а обязаны немедленно придать эту информацию гласности, поскольку слияния и поглощения несут в американском законодательстве более высокий градус информационной ответственности.
Короче говоря, мы можем только посочувствовать соотечественникам, которым предстоит бороться с инсайдерами: перед ними стоит тяжелая и почти нереальная задача.